Una empresa no es algo estático. Crece, se reorganiza, se une a otra, separa una línea de negocio o cambia de forma jurídica. Cuando esos cambios afectan a la propia estructura o al patrimonio de la sociedad —y no solo a una cláusula de sus estatutos—, hablamos de modificaciones estructurales.
Son operaciones de gran calado, técnicas y con muchas implicaciones para socios, acreedores y trabajadores. Y, además, su regulación es nueva: el Real Decreto-ley 5/2023 derogó la antigua Ley 3/2009 y aprobó el marco actual, así que buena parte de la información que circula está desactualizada.
Esta guía explica, de forma clara, qué son las modificaciones estructurales y en qué consiste cada tipo (transformación, fusión, escisión, segregación y cesión global), además del procedimiento general.
Nota: el régimen vigente es el del Real Decreto-ley 5/2023, en vigor desde el 29 de julio de 2023. Estas operaciones son complejas y conviene analizar cada caso en concreto.
Tabla de contenidos
1.- Qué son las modificaciones estructurales
Las modificaciones estructurales son operaciones societarias que alteran la estructura jurídica o patrimonial de la sociedad de forma sustancial. No son un simple cambio de estatutos (como mover el domicilio o ampliar el objeto): aquí cambia la propia configuración de la empresa, su patrimonio o su existencia misma.
Su régimen está hoy en el Real Decreto-ley 5/2023, que derogó por completo la Ley 3/2009 y traspuso la Directiva europea de movilidad. La ley distingue las operaciones internas (entre sociedades españolas) y las transfronterizas (cuando intervienen sociedades de distintos países), y regula cinco grandes tipos que vemos a continuación.
2.- La transformación
La transformación es la operación por la que una sociedad cambia de tipo social conservando su personalidad jurídica. Por ejemplo, una sociedad limitada que se convierte en sociedad anónima, o una sociedad civil que pasa a ser mercantil.
La clave está en que la sociedad no se extingue ni se crea una nueva: es la misma sociedad, con los mismos derechos y obligaciones, que simplemente adopta otro «traje» jurídico. Cambia la forma, no el sujeto.
3.- La fusión
La fusión es la integración de dos o más sociedades en una sola. Se produce una transmisión en bloque de los patrimonios, y los socios de las sociedades que se extinguen pasan a ser socios de la sociedad resultante, recibiendo participaciones o acciones a cambio.
Tiene dos modalidades: la fusión por absorción (una sociedad absorbe a otra u otras, que se extinguen) y la fusión por creación de una nueva sociedad (todas se extinguen y nace una nueva que las agrupa). La normativa actual prevé, además, fusiones simplificadas con trámites reducidos, por ejemplo cuando un mismo socio es dueño de todas las sociedades, o cuando lo son los mismos socios en idéntica proporción.
4.- La escisión
La escisión consiste en dividir el patrimonio de una sociedad y traspasarlo a otras. Tiene dos formas principales:
- Escisión total: la sociedad se extingue y divide todo su patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a una sociedad beneficiaria (nueva o ya existente). Los socios reciben participaciones de esas beneficiarias.
- Escisión parcial: la sociedad no se extingue, sino que segrega una o varias partes de su patrimonio (cada una formando una unidad económica) y las traspasa a una o varias beneficiarias. También aquí los socios reciben participaciones de la beneficiaria.
Es la operación típica para repartir un negocio entre ramas o entre socios.
5.- La segregación
La segregación se parece mucho a la escisión parcial, y es donde más confusión hay. Consiste en el traspaso en bloque de una o varias partes del patrimonio (que formen una unidad económica) a otra sociedad.
¿Cuál es entonces la diferencia clave? Quién recibe las participaciones de la sociedad beneficiaria. En la escisión parcial, las reciben los socios. En la segregación, las recibe la propia sociedad que segrega. Por eso la segregación se usa, por ejemplo, para crear una filial a la que se aporta una rama de actividad: la matriz conserva el control a través de esas participaciones.
6.- La cesión global de activo y pasivo
En la cesión global, una sociedad transmite en bloque todo su patrimonio (todo el activo y todo el pasivo) a uno o varios socios o terceros, a cambio de una contraprestación que no consiste en participaciones de la sociedad cesionaria.
Es una vía habitual para liquidar de forma ordenada una sociedad, o para reorganizar un grupo, y puede conllevar la extinción de la sociedad cedente cuando la contraprestación se reparte entre sus socios.
7.- Las operaciones transfronterizas
Cuando en una de estas operaciones intervienen sociedades sujetas a la legislación de distintos países, hablamos de operaciones transfronterizas (transformación, fusión o escisión transfronterizas).
Aquí está una de las grandes novedades de la reforma de 2023: se reforzó su régimen y sus garantías, y el antiguo «traslado internacional del domicilio social» pasó a denominarse transformación transfronteriza. Tienen trámites adicionales, como un certificado previo que controla la legalidad de la operación antes de ejecutarla.
8.- El procedimiento
Aunque cada operación tiene sus particularidades, todas comparten una estructura común en tres fases. Conocerla ayuda a entender por qué estas operaciones llevan su tiempo y exigen rigor.
– Fase preparatoria
Es la fase de diseño y documentación. El órgano de administración elabora los documentos esenciales:
- El proyecto de la operación (por ejemplo, el proyecto común de fusión), con su contenido legal: el tipo de canje, la fecha de efectos, los estatutos de la sociedad resultante, etc.
- El informe de los administradores, que explica y justifica la operación en sus aspectos jurídicos y económicos. La normativa actual lo ha reforzado, exigiendo que aborde de forma específica los efectos para socios, acreedores y trabajadores.
- En muchos casos (sobre todo con sociedades anónimas o aportaciones no dinerarias), un informe de experto independiente designado por el Registro Mercantil.
- El balance de la operación.
- La publicidad del proyecto, mediante su inserción en la web de la sociedad o su depósito en el Registro Mercantil.
– Fase decisoria
Es el momento de la decisión. La operación debe ser aprobada por la junta general de socios de cada una de las sociedades implicadas, con las mayorías reforzadas propias de las modificaciones de estatutos. Sin ese acuerdo, la operación no puede seguir adelante.
– Fase de ejecución
Aprobada la operación, se activan las garantías de quienes pueden verse afectados y se formaliza:
- Los socios que no estén conformes pueden tener, en ciertos casos, un derecho de separación.
- Los acreedores disponen de un derecho de oposición, pudiendo exigir garantías de sus créditos.
- Los trabajadores tienen derechos de información y consulta.
- Finalmente, la operación se eleva a escritura pública y se inscribe en el Registro Mercantil, momento en que despliega plenos efectos.
Como ves, no es un trámite rápido: requiere planificación, documentación cuidada y respetar escrupulosamente los plazos y derechos de cada interviniente.
9.- Bibliografía
- Real Decreto-ley 5/2023, de 28 de junio, cuyo Libro Primero aprueba el régimen de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (en vigor desde el 29 de julio de 2023; derogó la Ley 3/2009).
- Disposiciones comunes: proyecto, informes de administradores y de experto independiente, publicidad, acuerdo y protección de socios y acreedores — arts. 1 a 16.
- Transformación — arts. 17 a 32.
- Fusión — arts. 33 a 57.
- Escisión (incluida la segregación) — arts. 58 a 71.
- Cesión global de activo y pasivo — arts. 72 a 79.
- Modificaciones estructurales transfronterizas, intraeuropeas y extraeuropeas — arts. 80 a 126.
- Directiva (UE) 2019/2121 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de noviembre de 2019 (Directiva de Movilidad), sobre transformaciones, fusiones y escisiones transfronterizas.
- Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, Ley de Sociedades de Capital, en cuanto a los tipos sociales y el régimen general de las sociedades de capital.
En resumen
Las modificaciones estructurales son las grandes operaciones que cambian la estructura o el patrimonio de una sociedad. La transformación cambia el tipo social sin extinguir la sociedad; la fusión integra varias sociedades en una; la escisión divide su patrimonio entre otras (extinguiéndose o no); la segregación traspasa una parte del patrimonio recibiendo las participaciones la propia sociedad; y la cesión global transmite todo el patrimonio en bloque. Todas se rigen hoy por el Real Decreto-ley 5/2023.
Sea cual sea la operación, el procedimiento (proyecto, informes, acuerdo de junta, escritura e inscripción) exige rigor y respeto a los derechos de socios, acreedores y trabajadores. Un error de forma puede invalidar toda la operación.
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